第三章　企業(yè)的股份制改組

第一節(jié)　企業(yè)股份制改組的目的、要求和程序

【考試要求】

●熟悉企業(yè)股份制改組的目的和要求

●掌握擬發(fā)行上市公司改組的要求以及企業(yè)改組為擬上市股份有限公司的程序

【考試重點(diǎn)】

★企業(yè)股份制改組和擬發(fā)行上市公司改組的要求

★企業(yè)改組為擬上市公司的股份有限公司的程序

【知識(shí)點(diǎn)1】企業(yè)股份制改組的目的

1.確立法人財(cái)產(chǎn)權(quán)

企業(yè)改組為股份公司后，公司擁有包括各出資者投資的各種財(cái)產(chǎn)而形成的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。

從法律意義上回答了資產(chǎn)的歸屬問題，從經(jīng)濟(jì)意義上回答了資產(chǎn)的經(jīng)營問題。

公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的獨(dú)立性是公司參與市場競爭的首要條件，是公司作為獨(dú)立民事主體存在的基礎(chǔ)，也是公司作為市場生存和發(fā)展主體的必要條件。

公司的出資者是公司的內(nèi)部成員，因此，出資者的所有權(quán)與法人財(cái)產(chǎn)權(quán)相互獨(dú)立運(yùn)作。

2.建立規(guī)范的公司治理結(jié)構(gòu)

投資主體的多元化，明晰產(chǎn)權(quán)關(guān)系，建立以股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理分權(quán)與制衡為特征的公司治理結(jié)構(gòu)。

3.籌集資金

企業(yè)的三種形態(tài)（獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司企業(yè)），股份有限公司能夠在短期內(nèi)集中社會(huì)上的閑散資金。

【例1·多選題】企業(yè)股份制改組的目的是（ ）。

A.確定法人財(cái)產(chǎn)權(quán)

B.規(guī)范公司治理結(jié)構(gòu)

C.企業(yè)產(chǎn)權(quán)獨(dú)立

D.籌集資金

【答案】ABD

【知識(shí)點(diǎn)2】改組為擬上市的股份有限公司的法律、法規(guī)要求

1.形成來源

（1）歷史遺留問題企業(yè)。1990年底以前改制，并向社會(huì)公開發(fā)行股票的公司。其中，具備上市資格的只有在1993年底前后經(jīng)原國家體改委確認(rèn)的90家。

（2）1994年7月1日《公司法》生效前成立的定向募集公司。其內(nèi)部職工股待新股發(fā)行之日起滿3年后，方可上市流通。

（3）2006年1月1日《公司法》修訂實(shí)施前發(fā)起設(shè)立的股份有限公司。一種是不論其股東所有制性質(zhì)如何，如果該公司經(jīng)營期滿3年，增資公開發(fā)行股票后，即可申請(qǐng)公開發(fā)行的股票上市交易;另一種是新發(fā)起設(shè)立、設(shè)立時(shí)間不滿3年的股份有限公司。

（4）有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司。其過去3年業(yè)績可連續(xù)計(jì)算，通過發(fā)行股票轉(zhuǎn)為上市公司。

（5）國有大中型企業(yè)通過資產(chǎn)重組，通過募集方式設(shè)立并上市。

證監(jiān)會(huì)長期以來實(shí)行“先改制運(yùn)行，后發(fā)行上市”。

2.《證劵法》對(duì)股份有限公司申請(qǐng)股票上市的要求：

（1）股票經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)已公開發(fā)行

（2）公司股本總額不少于人民幣3000萬元

（3）公開發(fā)行的股份達(dá)到股份總數(shù)的25%以上;公司股本總額超過人民幣4億元的，公開發(fā)行股份的比例為10%以上

（4）最近3年無重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無虛假記載

【知識(shí)點(diǎn)3】擬發(fā)行上市公司改組的規(guī)范要求

1.原則要求

（1）突出公司主營業(yè)務(wù)，形成核心競爭力和持續(xù)發(fā)展的能力

（2）按照《上市公司治理規(guī)則》的要求獨(dú)立經(jīng)營，運(yùn)作規(guī)范

（3）有效避免同業(yè)競爭，減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易

2.具體要求

（1）業(yè)務(wù)改組的具體要求

擬發(fā)行上市的公司原則上應(yīng)采取整體改制方式，即剝離非經(jīng)營性資產(chǎn)后，企業(yè)經(jīng)營性資產(chǎn)整體進(jìn)入股份有限公司。企業(yè)不應(yīng)將整體業(yè)務(wù)的一個(gè)環(huán)節(jié)或一個(gè)部分組建為擬發(fā)行上市公司。

▲兩個(gè)以上的發(fā)起人以經(jīng)營性的業(yè)務(wù)和資產(chǎn)出資組建擬發(fā)行上市公司，所投入的業(yè)務(wù)應(yīng)相同，或者存在生產(chǎn)經(jīng)營的上下游縱向聯(lián)系或橫向聯(lián)系。與發(fā)起人出資方式有關(guān)的業(yè)務(wù)一定要與上市公司業(yè)務(wù)基本一致。

（2）治理規(guī)范：4個(gè)獨(dú)立

擬發(fā)行上市公司的資產(chǎn)應(yīng)獨(dú)立完整、擬發(fā)行上市公司的人員應(yīng)獨(dú)立、機(jī)構(gòu)應(yīng)獨(dú)立、財(cái)務(wù)獨(dú)立。

（3）避免同業(yè)競爭

擬發(fā)行上市公司在改組時(shí)，應(yīng)避免其主要業(yè)務(wù)與實(shí)際控制人及其控制的法人從事相同、相似業(yè)務(wù)的情況。

（4）減少并規(guī)范關(guān)聯(lián)交易

▲發(fā)起人或股東不得以各種方式干預(yù)擬發(fā)行上市公司的業(yè)務(wù)經(jīng)營。

▲從事生產(chǎn)經(jīng)營的擬發(fā)行上市公司應(yīng)擁有獨(dú)立的產(chǎn)供銷系統(tǒng)，主要原料和產(chǎn)品銷售不得依賴股東及其下屬企業(yè)。

▲無法避免的關(guān)聯(lián)交易應(yīng)遵循市場公開、公正、公平的原則，關(guān)聯(lián)交易的價(jià)格或收費(fèi)原則上不偏離市場獨(dú)立第三方的標(biāo)準(zhǔn)。

【知識(shí)點(diǎn)4】企業(yè)改組為擬上市股份有限公司的程序

知識(shí)點(diǎn)3】土地使用權(quán)的處置

對(duì)上市公司占用的國有土地主要采用4種方式處置

1.以土地使用權(quán)作價(jià)入股

2.繳納土地出讓金，取得土地使用權(quán)

3.繳納土地租金

4.授權(quán)經(jīng)營

同一企業(yè)涉及在兩個(gè)以上�。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）審批土地資產(chǎn)處置的，企業(yè)可持有關(guān)�。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）的處置批準(zhǔn)文件到國土資源部轉(zhuǎn)辦統(tǒng)一的公函。

【知識(shí)點(diǎn)4】非經(jīng)營性資產(chǎn)的處置

1.內(nèi)容：各類學(xué)校、職業(yè)教育系統(tǒng)、幼兒園、醫(yī)院、療養(yǎng)院、職工宿舍、賓館、飯店、職工食堂、商店、康樂設(shè)施、建筑安裝系統(tǒng)等等→對(duì)承擔(dān)政府管理職能的非經(jīng)營性資產(chǎn)進(jìn)行剝離。

2.處置模式：

（1）將非經(jīng)營性資產(chǎn)和經(jīng)營性資產(chǎn)完全劃分開（前者或留在原企業(yè)、或組建為新的第三產(chǎn)業(yè)服務(wù)型單位）。

（2）完全分離經(jīng)營性資產(chǎn)和非經(jīng)營性資產(chǎn)→社會(huì)職能由保險(xiǎn)公司、教育系統(tǒng)、醫(yī)療系統(tǒng)承擔(dān)，其他非經(jīng)營性資產(chǎn)以變賣、拍賣、贈(zèng)與等方式處置。

【知識(shí)點(diǎn)5】無形資產(chǎn)和商標(biāo)權(quán)的處置

內(nèi)容：商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)、開采權(quán)等。發(fā)起人出資可以貨幣，可以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)或土地使用權(quán)。但對(duì)后者必須評(píng)估作價(jià)，核實(shí)資產(chǎn)，并折合為股份。

1.無形資產(chǎn)的重估價(jià)值

2.處置方式：與原企業(yè)的整體改組方案結(jié)合一塊考慮